近期，DeFi项目蓬勃发展，已然一跃成为全球币圈的热点。
截至当下，DeFi项目的服务范围已覆盖信用支付、借贷、去中心化交易所、稳定币等领域。虽然经营DeFi项目的平台多注册在之外，但这并不代表该等平台不会受到中国刑事法律的规制。
本文旨在介绍DeFi借贷项目的中国刑事法律风险，为币圈平台合规与发展提供思路。
DeFi借贷项目概述
DeFi的文本含义是指去中心化金融，与中心化金融CeFi相对应。常见的DeFi项目包括MakerDAO,Uniswap,某pound,Aave等。
Ripple律师：美SEC不太可能对Ripple高管进行审判:金色财经报道，有人猜测，美国证券交易委员会（SEC）可能会将Ripple Labs的创始人拖入监管机构针对其公司的长期法律战中。然而，支持XRP的法律专家Fred Rispoli概述了为什么这种情况不太可能发生。Rispoli在一条推文中表示，出于“多种原因”，美国证券交易委员会不太可能对Ripple首席执行官Brad Garlinghouse和执行主席Chris Larsen进行审判。该机构早在2020年就曾指控Ripple Labs出售未注册的证券。但尽管它强调Garlinghouse和Larsen是不当行为的组成部分，但它从未专门针对这两人提起诉讼。
每当美国证券交易委员会对违约公司提起诉讼时，美国证券交易委员会就会对高管采取行动，这并不罕见。不过，Rispoli认为，SEC只是威胁对Garlinghouse和Larsen提起诉讼，以迫使该公司采取“弱势和解立场”，并不打算维持对他们的诉讼。[2023/8/27 12:58:47]
在常见的DeFi借贷模式中，贷款人可以将自己的数字货币抵押给平台，平台按智能合约向其给付稳定币或其他资产，合约期限届满后，贷款人将借贷的币种归还，从而换回抵押财产。
律师John E. Deaton在Zakinov诉Ripple案中提出“法庭之友”动议:2月11日消息，CryptoLaw创始人和代表XRP持有者的律师John E. Deaton在Zakinov诉Ripple案中提出了一项“法庭之友”动议。
Deaton、其他五名XRP持有者以及集成了XRPL的SpendtheBits公司代表来自美国和其他143个国家或地区的75890名XRP持有者提出了这项动议。
如前所述，原告反对XRP持有者提交法庭之友简报的请求，而被告（Ripple）同意。Deaton辩称，原告的反对表明，除非法院允许提交拟议的法庭之友简报，否则超过75000名XRP持有者的利益将不会受到保护。（U.Today）[2023/2/11 12:01:02]
以MakerDAO为例，该平台与用户签订DeFi协议，向其提供锚定单位美元的稳定币DAI作为贷款，而贷款人则是需要提供贷款价值150%以上的ETH等代币作为抵押与对价，当抵押代币的价值过低时，平台将清算抵押品，以保持资金流的稳定。
知情人士：Caroline已聘请华盛顿知名律师事务所Wilmer Hale作为代理律师:12月5日消息，加密KOL Autism Capital援引消息人士称，Alameda Research投资部门前负责人Caroline Ellison已聘请华盛顿知名律师事务所Wilmer Hale作为代理律师。此前BAYC仿盘RR/BAYC创建者Ryder Ripps也曾聘请Wilmer Hale律师事务所代表他应对Yuga Labs的起诉。[2022/12/5 21:22:52]
另外，值得一提的是某pound平台操作DeFi借贷项目的方式，除一般的利息收益外，某pound会向用户分发治理代币作为奖励，用户可以通过治理代币行使去中心化平台的部分权力，从结果上看，治理代币更是吸引了大量资产的进入，使得某pound在去中心化金融的领域独揽头筹。
美国数字货币所得税申报因缺乏相关记录 税务律师表示困惑:据dashforcenews报道，美国税收制度要求美国公民必须在4月17日向税务部门申报数字货币所得税，但美国会计和税务律师David Klasing表示，许多税务人员因行业缺乏相关记录以及与犯罪活动有关而推迟申报，一些没有经验的税务会计师根本不知道如何提交数字货币所得税或如何正确归档。[2018/4/18]
刑事风险分析
究其本质，DeFi项目多是传统金融业务在区块链领域的复刻，而平台经营DeFi借贷项目的行为本身正是传统金融机构的贷款业务。因DeFi借贷项目而形成的流动性资金池以及锚定法币的稳定币兑换渠道正是平台从事资金支付结算业务的表现。
根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项的规定，在不具备金融牌照的情况下，平台非法从事资金支付结算业务，将可能构成非法经营罪。
结合《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法从事资金支付结算业务的入罪金额为非法经营数额在五百万元以上或违法所得数额在十万元以上。
考虑到经营DeFi借贷项目的平台通常资金体量较大，一旦被司法机关以上述罪名立案侦查，平台及控制人在构成要件的认定上很难有突破。
国内法律能管吗
部分DeFi平台自认为注册地或经营场所在国外，不会受到国内法律法规的调整。但是，依照我国《刑法》对管辖的规定，平台在下列情形中仍存在风险：其一，根据《刑法》第六条属地管辖的规定，经营场所在国内或犯罪结果发生地在国内的，应当适用我国刑法；其二，如平台的管理层是中国国籍的，根据《刑法》第七条属人管辖的规定，可能适用我国刑法；其三，如使用平台的客户是中国国籍的，根据《刑法》第八条保护管辖的规定，可能适用我国刑法。
此外，需要提醒的是，在判断用户国籍的问题上，平台不得单纯以国内互联网无法访问作为平台未对国内用户开放的证据。通常而言，司法实践中要求经营者尽到谨慎尽责的审查义务。对于从事区块链业务的经营者来说，判断用户是否使用VPN登入是非常简单的事情。因此，如果平台确实存在大量使用VPN的用户，经营者在主观上至少存在间接故意。
延伸拓展
部分区块链平台不直接经营DeFi借贷项目，而是提供DeFi平台接口，我们认为，这种行为不能规避刑事责任。
一旦第三方DeFi平台的行为被认定为违法犯罪，作为业内人士，平台提供接口的主观情况将被认定为明知或者应当知道。在提供接口的同时，二平台之间往往存在利益输送。据此，不直接经营项目的平台亦可能因提供接口被认定违法犯罪活动的帮助犯。
写在最后
区块链技术的去中心化金融可以通过密钥将资产控制在私人用户手中，相较于信赖传统金融——一味制造银行一类不受个人控制的庞然大物，具有金融民主化特征的DeFi项目更为符合当代社会的发展趋势。
但是，在金融监管部门未予首肯的大环境下，DeFi项目在国内尚不具有推广发展的土壤，近期更是被其隐蔽性所关联的犯罪所累，口碑不佳。
坦诚的讲，我们理解金融市场稳定的价值，故而监管部门愿为此背负保守的骂名。但是，我们更钦佩金融科技领域的创新者们，因为在长夜破晓时，更需要一些勇气。
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