摘要：随着国家打击电信网络犯罪的力度不断加大，“断卡行动”取得显著成效，人民群众幸福感逐步提高。然而电信、网络等犯罪团伙仍不悔改，心存侥幸的犯罪分子将违法所得注入虚拟货币交易平台，企图通过这种方式将赃款洗白。正常交易的OTC商家和散户因为收到赃款，无奈被殃及的不在少数。本期将从两例生效判决出发，以司法机关视角剖析“掩隐罪”的定罪逻辑，帮助币圈人士进一步了解可能涉嫌该罪名的情形，降低法律风险。
案例一：2020年12月至2021年2月期间，黄某某在火币网炒泰达币（USDT），后在蝙蝠聊天软件认识一个叫“大马”的人，并介绍给丁某认识。“大马”转账给丁某，由丁某买入泰达币后转给黄某某，黄某某再卖给“大马”提供的买家赚取差价。期间，黄某某的数张银行卡被多地机关冻结或止付。
案发后，经机关查明黄某某的10余张银行卡账户被用于非法网络转账1089万余元，其中已查明的电信资金共计167万余元。黄某某退出违法所得1700元。最终，安徽省某县人民法院对黄某某以“掩饰隐瞒犯罪所得罪”定罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币四万元。
灰度GBTC为2023年Q2 ARK表现最好的ETF之一:金色财经报道，根据ARK于7月19日发布的最新季度ETF报告，GBTC是其ARK Next Generation Internet交易所交易基金(ARKW)第二季度成功的主要贡献者之一。数据显示，GBTC是ARKW第二季度增长超过9%的五大驱动力之一，其他表现出色的还有特斯拉、Shopify、Unity Software和Draftkings。该文件指出，排名第五的Grayscale占ARKW的108个基点，而排名第一的特斯拉占232个基点。
今年迄今为止，ARKW是ARK运营的主要ETF之一，截至6月30日，该基金上涨了约50%。ARKW致力于获取基于互联网的产品和服务、云计算、人工智能和电子商务，第二季度，ARKW拥有近20%的云计算相关资产，约19%的区块链相关资产。
尽管GBTC在2023年第二季度是ARKW的最佳表现，但就ARKW的资产配置数量而言，该资产落后于Coinbase。Grayscale的持股比例几乎与ARKW持有的特斯拉相当，略高于7.5%，而Coinbase是最大的配置资产，占比近9%。[2023/7/20 11:07:26]
案例二：2021年5月至2021年8月期间，丁某某在火币网买卖泰达币（USDT）并从中赚取差价。期间，丁某某的数张银行卡被多地机关冻结或止付。
报告：里斯本被列为世界上最重要的加密货币中心:金色财经报道，根据半年期《2023年欧洲加密货币状况报告》，50%的受访者将里斯本列为世界上最重要的加密货币中心，柏林和纽约并列第二，巴黎排在第七位；此外，70%的受访者认为法规是2023年最具影响力的话题。调查人员还发现，被调查的42家项目在2023年第一季度每月有1,300名开发人员，这个数字比2022年第四季度增加了300，是最大增幅季度。[2023/5/4 14:40:43]
案发后，经机关查明丁某某使用自己或亲友名下的17张银行卡用于买售泰达币，其中已查明的电信资金共计89万余元。丁某某退出违法所得5万元。最终，上海市某区法院对丁某某以“掩饰隐瞒犯罪所得罪”定罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
我们知道，行为人在进行虚拟币交易过程中收到赃款极易被司法机关认定为“为上游电信网络犯罪进行支付结算、转账等帮助行为”，但没有证据证明行为人与犯罪分子之间存在明确的犯意联络，不能构成共犯的前提下，行为人可能构成帮助信息网络犯罪活动罪（刑法第二百八十七条之二）或掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（刑法第三百一十二条）。
富国银行：预计美经济今年将陷入衰退，美联储明年才会降息:4月24日消息，当前，通胀和利率正制约经济，但富国银行警告称，美联储的工作似乎还没有完成。该行预计，在政策制定者确信通胀有望达到2%的目标之前，美联储不会转向降息，并认为在2024年之前降息的可能性不大。联邦基金期货目前的走势显示，下个月美联储加息25个基点的可能性较大，而6月和7月将暂停加息。不过，富国银行预计明年会有多次降息。美联储政策制定者在3月份的会议上预计，今年晚些时候将出现温和衰退，随后在未来两年出现复苏。这是美联储自2020年以来首次公开表示预计会出现衰退。世界大型企业联合会的领先指标指数也显示，经济衰退正在逼近。该智库商业周期指标高级经理Justyna Zabinska La Monica表示，预计未来几个月经济疲软将加剧并扩大，导致从2023年年中开始衰退。[2023/4/24 14:23:47]
上述两则案例，两地法院经审理后均认为，根据最高院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，“掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的”应认定为情节严重，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；另根据本解释第八条：“认定掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事实成立为前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查证属实的，不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定”。且根据两高一部《关于办理电信网络等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，公私财物三千元以上即构成罪。故公诉机关指控的罪名成立。且综合上述法律规定，以上两则案例被告人的情形均构成情节严重（案例二中，法院经审理采纳了辩护律师关于丁某某处犯罪链条的末端，应予认定从犯并减轻处罚的观点），结合其犯罪事实、到案经过、认罪悔罪表现，故作出上述判决。
加密贷款协议 Alchemix Finance 批准 ALCX 代币回购计划:金色财经报道，加密贷款协议 Alchemix Finance 背后的 DAO 周一批准了一项提案，将支持其金库和流行性挖矿活动的部分现金转移到其原生 ALCX 代币回购计划中。该提案旨在通过指示 Alchemix 将其流行性挖矿收入的三分之一用于购买 ALCX代币来支持alAssets ，新模式应该产生足够的收入来“支付所有费用，并让金库有适度的盈余”。Alchemix Finance 财库目前拥有 100 万美元的稳定币和 200 万美元的以太坊，每年的消耗高达 120 万美元，提案称：“它将我们最大的开支变成了该协议的主要收入来源。[2023/2/7 11:51:06]
我们团队在办案和研究中发现，司法机关查处行为人在虚拟币交易过程中收到赃款这一法律事实所采取的措施具有一定的地域性特征：部分地区仅对涉案银行账户采取冻结、止付措施，通过询问行为人、调取相关材料审查资金来源是否合法，经审查无误后进行普法教育并办理资金返还受害人后解除冻结、止付措施；另外部分地区直接依照“924通知”认定虚拟币交易为非法金融活动，视行为人的具体行为分别以帮信罪或掩隐罪立案侦查，根据刑事诉讼法的规定追究刑事责任。
《黑天鹅》作者：比特币即使达到10万美元，它也是失败的:金色财经报道，《黑天鹅》作者Nassim Taleb发推称，即使比特币升至10万美元，它也是失败的。Taleb解释称，比特币不仅没有起到对冲通货膨胀、战争等的作用，而且还起到了相反的作用。[2022/7/3 1:47:50]
司法实践中对于上述行为“罪与非罪”、“此罪与彼罪”的认定尚存在较大争议。因“帮信罪”与“掩隐罪”两罪的量刑差异较大，正确区分此罪与彼罪对于贯彻“罪责刑相适应”原则、依法正确惩治犯罪具有重要意义。下面我们试着从司法机关视角剖析“掩隐罪”的定罪逻辑。
一、“明知”的认定：概括性标准
帮助信息网络犯罪活动罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪对于行为人对上游犯罪的主观明知包括明知肯定是赃物和明知可能是赃物。对此，两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、两高一部《关于办理电信网络等刑事案件适用法律若干问题的意见（二）》第十一条均作出了相关规定。
司法实践中对两罪名的主观方面都采用了概括性标准，即无需明确知晓上游网络犯罪具体是何种犯罪行为，行为人为上游电信网络犯罪提供银行账户（不论是几级账户），只要行为人主观上对上游网络犯罪行为已存在模糊、零散的认知，对自己提供的银行账户大概率被用于犯罪有较为明确的认识，即足以认定主观上的“明知”。
当然，如存在交易过程中使用加密软件（蝙蝠等APP）、获取了不合理的高额利润、多张银行卡被冻结后仍变换账户频繁交易、额外使用多张亲友银行卡交易等异常情况时，司法机关办案人员会加强内心确信，依法认定行为人主观上是明知的。
二、两罪的区分：行为的性质不同
帮助信息网络犯罪活动罪的行为实际上属于上游犯罪的帮助犯，没有本罪行为人提供支付结算帮助，上游犯罪缺乏收取犯罪所得的通道，上游犯罪将无法既遂。而掩饰、隐瞒犯罪所得罪的行为非上游犯罪所必须，即脱离了掩饰、隐瞒犯罪所得的行为，也不影响上游犯罪的既遂。
故在为上游犯罪提供资金结算帮助的犯罪类型中，帮助信息网络犯罪活动罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的主要区别在于，帮助信息网络犯罪活动行为发生在上游犯罪实施犯罪活动过程中，系网络信息犯罪的辅助手段；掩饰、隐瞒犯罪所得则发生在上游犯罪既遂以后，属事后帮助行为。
三、“掩隐”的实质：妨碍司法机关履行职责
从上述两则案例来看，行为人的客观行为体现在帮助上游犯罪分子转移赃款，行为人的银行账户由其自身控制。尽管行为人提供银行账户时并不明确知道上游行为是何种性质的犯罪行为，但对虚拟币交易方向其银行账户转入的款项，其大致意识到属于上游犯罪的赃款，行为人仍然配合上游犯罪行为人将赃款“变现”（该部分阐述需结合上文“明知”的认定标准进行解读，以免误解）。
帮助信息网络犯罪活动罪规定于刑法第六章第一节“扰乱公共秩序罪”当中；掩饰、隐瞒犯罪所得罪、犯罪所得收益罪则规定于刑法第六章第二节“妨害司法罪”当中。从行为人进行虚拟货币交易侵害的法益来看，一方面使犯罪所形成的违法财产状态得以维持、存续，妨碍了司法机关利用赃款证明犯罪嫌疑人的犯罪事实，从而妨害了刑事诉讼程序；另一方面，司法机关的职责包括追缴赃款，发还被害人。就后者而言，该行为也侵害了上游犯罪被害人的追索权。因此，行为人的行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得妨害司法机关履职的本质特征，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究刑事责任。
通过上文分析可知，司法机关对于涉虚拟货币刑事犯罪具有特定的定罪逻辑且呈现一定的地域性特点。故行为人在虚拟币交易中遇到无法判断或已经存在异常的情况，建议尽早联系专业的律师团队，避免错误评估法律风险，遭受刑事处罚。
上海刘磊律师
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