吴说作者|广东广强律师事务所李泽民律师韩武斌律师本文独家授权吴说发布与编辑自十部门发布《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》，不少解读文件的文章雾兴云涌。其论调多以强监管为背景，从不同的角度说明虚拟货币的“阳寿已尽”，与虚拟货币相关的业务活动将“寿终正寝”。无论是个人，还是法人、非法人组织，只要从事与虚拟货相关的业务活动，将会走上一条“违法”或者“犯罪”之路。不可否认，十部门发布的通知，再一次代表国家对打击虚拟货币相关活动的强硬态度。但是按照该通知的相关规定，是否就一定意味着从事虚拟货币相关业务活动会成为构成犯罪的“非法性”依据？是否意味着“非法经营罪”会成为常态化罪名？划分了境内境外两方面
根据《通知》内容，虚拟货币业务活动属于非法金融活动，划分了境内境外两方面。对于境内而言，虚拟货币属于非法金融活动的业务范围包括:1.开展法定货币与虚拟货币兑换业务,即法币交易，OTC；2.虚拟货币之间的兑换业务，即币币交易，3.作为中央对手方买卖虚拟货币，即做市商、承兑商4.为虚拟货币交易提供信息中介和定价服务，即引流、投资咨询业务、NFT、数字货币钱包业务5.代币发行融资，即ICO、IMO、IF0(首次分叉发行)、IEO6.虚拟货币衍生品交易，即现货交易、杠杆交易、合约交易等。境外的非法金融活动则表现为境外虚拟货币交易所通过互联网向我国境内居民提供服务。其中包括，对于相关境外虚拟货币交易所的境内工作人员，以及明知或应知其从事虚拟货币相关业务，仍为其提供营销宣传、支付结算、技术支持等服务的法人、非法人组织和自然人。如果相关主体一旦从事上述虚拟货币业务活动，按照通知就会涉嫌非法发售代币票券、擅自公开发行证券、非法经营期货业务、非法集资等非法金融活动，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”但是，上述活动有多少和金融活动有关，就《通知》所述的虚拟货币金融活动范围而言，实际上是将具有较强金融属性的虚拟货币衍生业务活动与不具有金融属性但又与虚拟货币相关的业务活动统一作为非法金融活动处理。也就是说，《通知》将本不属于金融活动范围的业务拟制为了金融活动。比如为虚拟货币交易提供信息中介和定价服务，提供营销宣传、支付结算、技术支持等服务。这些服务活动本身与金融活动没有任何关系，只是因为所提供的对象涉及虚拟货币交易，因此也被拟定为是非法金融活动。在拟制为非法金融活动的前提下，从事虚拟货币相关业务活动，在作为犯罪打击时就应相当谨慎。并不是从事上述任何活动，《通知》都会成为刑事犯罪“非法性”的依据。《通知》本身就对从事虚拟货币相关业务活动，规定了不构成犯罪的情形，比如，非法发售代币票券，就不会构成犯罪，如果相关主体发行虚拟货币以取代人民币在市场上流通，则仅仅侵犯货币发行管理制度，而不涉及犯罪。常见的有将虚拟货币作为内部商品流通的凭证。。且实务中，作为犯罪处理的虚拟货币金融活动，常见的是以发行虚拟货币集资的情形，如发行虚拟货币就涉及到非法吸收公众存款罪、集资罪、罪、以及组织、领导活动罪。而虚拟货币交易、兑换环节被作为犯罪处理，并不是因为其具有非法金融活动的性质，而是被利用作为了、等犯罪活动的工具。不认为《通知》可以成为非法经营罪“非法性”的依据
破产律师：从FTX中提取资金可能需要数年甚至数十年:11月21日消息，澳大利亚Co Cordis的合伙人、破产律师Stephen Earel表示，清算过程中“变现”加密资产然后制定如何分配资金将是一项巨大的工作，同时，该过程还将受到跨境破产问题和司法管辖区带来的复杂性影响，可能需要数年甚至数十年的时间。
据悉，FTX表示其欠50家最大债权人近31亿美元，其中欠前10大债权人约14.5亿美元，并未透露债权人的名字。（Cointelegraph）[2022/11/21 22:11:27]
既然《通知》的内容没有将从事虚拟货币相关业务活动，都作为刑事犯罪处理。那么《通知》能否成为非法经营罪“非法性”的前提？很多人认为，《通知》明确了虚拟货币业务活动属于非法金融活动，那么非法经营罪将成为以后定罪的常用罪名。但本文并不认为《通知》可以成为非法经营罪“非法性”的依据，以及适用非法经营罪定罪。除了《通知》属于部门规章，不符合“国家规定”的效力级别之外，本文着重探讨非法经营罪打击金融活动的范围。非法经营罪中与金融活动有关的是，“未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务”；“从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为”。以此相对应的就是《通知》明确从事虚拟货币相关业务活动会涉嫌擅自公开发行证券、非法经营期货业务。如此看来，《通知》为非法经营罪确实提供了“非法性”依据。但是能够符合非法经营期货、证券业务特征的虚拟货币业务活动，在目前看来，也就是虚拟货币衍生品交易中的现货交易、杠杆交易、合约交易。从衍生品交易的特征判断是否符合期货、证券可以成为非法经营罪的依据，但存在的问题是，虚拟货币在我国并未纳入证券、期货管理的范围。从全球范围来看，虚拟货币的金融衍生品属性愈发明显，越来越多的国家将虚拟货币纳入证券、期货、大宗商品的范围，再以此由专门机构进行管理。但我国根本不存在规制虚拟货币的行政管理部门，如何去认定刑事犯罪的“非法性”？《通知》的非法金融活动，仅是方便行政管理的需要，将其拟制为“非法金融活动”，但刑事“非法性”却不能以此为依据。在最接近证券、期货特征的虚拟货币衍生品交易，都欠缺成为非法经营罪“非法性”依据的前提下，不具有金融活动特征的供信息中介和定价服务，营销宣传、支付结算、技术支持等服务更不可能构成非法经营罪。既然无法成为非法经营证券、期货的依据，那么《通知》能否成为“从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为”的依据，答案也是否定的。比如有观点认为，开设不具有合约交易、杠杆交易的虚拟货币交易所，可能会违反《国务院关于清理整顿各类地方交易场所切实防范金融风险的决定》，属于未经批准设立金融产品交易所，如果达到扰乱市场秩序的程度，就可以认定为非法经营罪。这里的前提是交易所开在国内，如果是开设在境外，然后面向国内提供虚拟货币交易服务，开设主体并不会构成非法经营罪，即使为其提供信息中介和定价服务，营销宣传、支付结算、技术支持等服务，也不会构成非法经营罪。因为信息中介和定价服务，营销宣传、技术支持等服务本身并不属于需经批准或许可的业务活动，而且在开设主体不构成非法经营罪的前提下，提供帮助的主体也不会构成非法经营罪的共犯。如果交易所开在国内，提供除合约交易、杠杆交易之外的服务，会不会构成非法经营罪？若交易所不提供合约交易、杠杆交易，那么就无法认定具有类证券、期货交易的特征，很难认定属于非法经营证券、期货业务。而《国务院关于清理整顿各类地方交易场所切实防范金融风险的决定》，是重点打击一些未经国务院相关金融管理部门批准设立，从事产权交易、文化艺术品交易和大宗商品中远期交易等各种类型的交易场所，也就是以现货交易为名行变相期货交易的交易所。如果虚拟货币交易所不提供类证券、类期货的合约交易、杠杆交易，则不属国务院相关金融管理部门批准设立的范围，也就不在非法经营罪打击的行列。即使认为虚拟货币交易所提供OTC、现货交易服务，具备严重扰乱市场秩序的程度，有打击的必要，按照《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》，也应逐级向最高人民法院请示。结论
律师：没有证据表明美国针对委内瑞拉总统的指控涉及使用加密货币:此前消息，美国国土安全调查局代理执行副总监Alysa D. Erichs在新闻发布会上解释，委内瑞拉政府高级领导人正使用加密货币进行非法贩、和恐怖主义相关活动。Experience Legal律师Ashok Ayyar指出，“马杜罗和其他被告并没有被指控直接涉及加密货币。”尽管美国司法部发表的声明中，Erichs提到HSI将积极识别、锁定和调查那些违反美国法律、利用金融系统和隐藏在加密货币背后以推进其非法犯罪活动的个人，但司法部针对马杜罗等人的刑事指控没有直接提及加密货币或区块链的使用。
Coinsource总法律顾问Arnold Spencer称，起诉书中没有指控涉及Petro或其他加密货币。虽然声明提及另一项针对加密监管机构Sunacrip负责人Joselit Ramirez Camacho等人逃避OFAC制裁的指控，Spencer解释，“这些政府官员极有可能在被指控犯有腐败和走私行为期间从事加密交易。但起诉书并没有指控这一点。起诉书指控大量现金走私、空壳公司和非法旅行。起诉书中没有指控任何被告实际使用加密货币。”（Cointelegraph）[2020/3/28]
综上，十部门发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》虽然代表着国家对虚拟货币交易及其相关活动的严厉打击态度，也明确了虚拟货币业务活动属于非法金融活动，但是并不意味着《通知》就能成为刑事犯罪“非法性”的依据，也不代表相关主体一旦从事上述虚拟货币业务活动，就会构成非法经营罪。《通知》更多是从行政管理的角度，将具有较强金融属性的虚拟货币衍生业务活动与不具有金融属性但又与虚拟货币相关的业务活动统一拟制为非法金融活动。因此，在拟制为非法金融活动的前提下，从事虚拟货币相关业务活动，以非法经营罪定罪就应相当谨慎，而实务中也是极少对虚拟货币相关业务活动以非法经营罪定罪。由此说明，从事虚拟货币相关业务活动，并不能动辄就是非法经营罪。根据央行等部门发布“关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知”，请读者严格遵守所在地区法律法规，不参与任何违法违规的投资行为。本文内容仅用于信息分享，不对任何经营与投资活动推广进行背书，请读者提高风险防范意识。吴说区块链刊载内容未经许可，禁止进行转载、复制等，违者将追究法律责任。
声音 | 印度IAMAI律师：“虚拟货币”只是解释术语 但实际并不是货币:针对近日印度最高法院(Supreme Court of India)审理“Crypto v. RBI”案，印度互联网和移动协会(IAMAI) 律师Ashim Sood发表辩论称，虚拟货币这个术语虽然用来解释什么是虚拟货币，但从字面上讲，虚拟货币不是货币。就像当我们说电脑被病感染时，这并不是真的，但这也是我们能给出的最接近的解释。[2020/1/17]
声音 | 税务律师：美国税局正考虑将加密税收列为优先执行事项:据The Block 7月31日消息，税务律师Guinevere Moore表示，美国国税局(Internal Revenue Service)正考虑将加密货币税收列为执法的优先事项。IRS将虚拟货币作为其刑事调查部门的一个持续的重点领域。同时IRS可能认为，加密货币持有者存在严重的违反税法的问题，因此其刑事调查团队大力参与了加密货币税收的执法。但Guinevere Moore表示，美国国税局(IRS)可能夸大了数字资产持有者违反税法的严重程度，因为目前还没有明确的指引，说明什么构成了加密货币税务犯罪。在推进执法活动之前，IRS可能需要更具体的指导。美国国税局(IRS)正在向员工传授区块链的知识，并指派特别人员负责征收加密货币税。[2019/8/1]
声音 | 上海亿达律师：区块链与数字票据结合 有助于税收部门进行监管:据重庆商报消息，电子商务研究中心特约研究员、上海亿达律师事务所律师董毅智表示，区块链技术与数字票据相结合的方式在逐渐试水，5月深圳国税局和腾讯已合作发布基于区块链的数字发票解决方案，数字发票有助于完善纳税服务，尽量减少与消费者之间对税务信息的不对称，也有助于税收部门对纳税行为进行监管。[2018/9/27]
郑重声明： 本文版权归原作者所有， 转载文章仅为传播更多信息之目的， 如作者信息标记有误， 请第一时间联系我们修改或删除， 多谢。